 工商
最新法令動態﹝94.08﹞
報告單位：研發部
94/09/12
一、章程內之所營事業條文，應依代碼表規定辦理
一、按94年6月22日公布之公司法第18條第3項後段規定：「已設立登記之公司，其所營事業為文字敘述者，應於變更所營事業時，依代碼表規定辦理。」。
二、另按公司法修正公布前，公司已召開股東會決議通過增加營業項目及修改章程議案，而原所營事業仍保留部分有文字敘述者，於申請登記時，於不逾越公司章程文字敘述所營事業範圍，可先行依預查核准之代碼項目登記所營事業，登記機關於核准登記時，應請其於下次股東會，一併依變更登記表載列所營事業項目之代碼修正相關章程條文。惟如於修法公布後，始為該項修章之決議，則仍應依法另行召開股東會配合修正所營事業之章程條文，再行辦理相關變更登記。
( 94.08.04經商字第09402108090號 )
二、收購之適用範圍
按企業併購法第4條第4款規定略以：「收購：指公司依本法、公司法…規定取得他公司之股份、營業或財產，並以股份、現金或其他財產作為對價之行為」。亦即公司依本法或公司法…等規定情形進行收購，而依本法之規定者，允屬第2章第2節之規定方式；至如依公司法之規定者，允屬公司法第185條第2款或第3款讓與或收受營業或財產之方式，即屬本法第27條之規定範圍。是以，依本法第4條第4款名詞之定義意旨，係指符合本法第2章第2節規定之類型，如未符合者，自無同法第8條第1項之適用。
（94.07.26 經商第09402095620函）
三、公司之分割不限於單一公司之分割
按企業併購法第4條第6款規定：「分割：指公司依本法或其他法律規將其得獨立營運之一部或全部之營業讓與既存或新立之他公司，作為既存公司或新設公司發行新股予該公司股東對價之行為」。又公司之分割，並不限於單一公司之分割，由數家公司分割其獨立營運之一部或全部，成立一新立公司，尚無不可；又分割時，允屬既存公司或新設公司發行新股作為對價之行為，併�狻鴴C
（94.7.27經商第09402099170函）
四、外國公司在我國境內設立分公司，準用同法第20條之規定
外國公司依照外國法律組織登記，在我國境內設立分公司營業，依公司法第377條準用同法第20條規定，於年度結束後所應編製之報表，包括營業報告書、資產負債表、損益表及現金流量表（無股東權益變動表及盈餘分配或虧損撥補表）。外國公司專撥在中華民國境內營業所用之資金，雖與實收資本額有別，惟仍準用同法第20條第2項規定，其營業資金達本部所定一定數額以上者，資產負債表、損益表及現金流量表應先經會計師查核簽證後，併入總公司財務報表，依據外國法律合併辦理決算程序。
（94.8.9經商字第09402108750號函）
五、依據財務會計準則公報第5號公報認列之資本公積，與公司法第239條可用來彌補虧損之資本公積有別
依據財務會計準則公報第5號公報認列之資本公積，係依據被投資公司股東權益發生增減變化，投資公司依投資比例增減投資之帳面價值所產生，該等資本公積應專用於依投資比例增減投資之帳面價值，如將其用以彌補虧損或轉增資，未來依據被投資公司股東權益變化調整資本公積時，可能產生該資本公積不足調整的問題，是以，該等資本公積內涵與公司法第239條可用來彌補虧損之資本公積有別。
（94.8.1經商字第09402415670號函）
六、經股東會決議利用土地重估增值所產生之資本公積彌補虧損，不得於公司仍處累積虧損狀態，以股東會決議，逕將用以彌補虧損之未實現資本公積轉回「資本公積」科目。
公司利用資產增值準備彌補累積虧損，依照營利事業資產重估價辦法第41條規定，嗣後年度發生盈餘時，應轉回資產增值準備科目項下，在原撥補數額未轉回前，不得分派股息及其他用途，前經本部60年10月15日商42647號函及86年8月23日經86商字第86215649號函釋在案。又依本部82年11月26日商229192號函規定，盈餘分派議案經股東常會決議後，應僅限於股東常會召開當年度營業終結前召開之股東臨時會，得以變更股東常會之決議。本案90年間既經股東會決議利用土地重估增值所產生之資本公積彌補虧損，參照前開解釋意旨不得於公司仍處累積虧損狀態之94年度，以股東會決議，逕將90年用以彌補虧損之未實現資本公積轉回「資本公積」科目。
（94.8.1經商字第09402415660號函）
七、有關公司法228條規定董事會依法造送之表冊所滋生疑義之釋示
一、按公司法第228條第1項規定，每會計年度終了，董事會應編造本條項規定之表冊，於股東常會開會30日前交監察人查核。是以，依上開規定其各項表冊之編造係專屬董事會職權，並應由董事會依法定程序辦理後再於股東常會開會30日前送交監察人查核。又有關董事會編造之決算書表，並應依商業會計法第66條第3項規定：「決算書表應由代表商業之負責人、經理人級主辦會計人員簽名或蓋章負責」辦理。
二、所詢董事會造送之表冊，是否須以公司董事會名義正式送交監察人查收後，…。暨董事會如以將各項表冊送交監察人後，嗣後董事會再行召開會議討論修正各項表冊內容，董事會是否須重新修正各項表冊，…等云云疑義各節，公司法並未有明文，可由公司自行決定。
（94.7.5經商字第09402100590號函）
八、公司法第9條規定疑義之釋示
一、按公司法第131條第1項規定，發起人認足第一次應發行之股份時，應即按股繳足股款。又公司於開辦期間並非不得動用股款，合先敘明。並倘如股東係於認股後將股款存入籌備處帳戶，且其股款之動用經會計師查核其動用目的確為公司籌辦所用，則與上開規定尚無不符。並亦無所稱「公司於籌設期間股東之墊款轉為股款」之情形。以上說明，請參考。
二、另至倘係涉屬個案上有無違反公司法第9條規定之情事者，則係允屬司法機關認事用法之範疇，仍宜由 貴院本確定之法律見解妥為裁判。
（94.7.4經商字第09402073690號函）
九、按庫藏股票會計處理沖銷投資收益所貸記之資本公積，得依規定撥充資本及土地增值稅調降後，土地增值稅準備調整之釋示
一、按財務會計準則公報第30號「庫藏股票會計處理準則」第15段規定：「母公司於認列投資損益及編製財務報表（含合併財務報表）時，應將子公司持有之母公司股票視同庫藏股票處理」。所詢母公司發放予子公司之現金股利及子公司處分所持有母公司股票之處分利得2例，母公司沖銷投資收益所貸記之「資本公積-庫藏股交易」，得依公司法第241條規定撥充資本。
二、又所詢土地增值稅調降後，土地增值稅準備及資產重估增值準備帳戶應如何處理一節，依商業會計法第52條第3項規定，「自用土地經依公告現值調整後而發生之增值，經減除估計之土地增值稅準備及其他法令規定應減除之準備後，列為資本公積項下之資產重估增值準備」。故估計之土地增值稅準備，倘因土地稅法稅率調降而變動，自可依上開法令規定調整其估計金額。
（94.7.29經商字第09402415040號函）
十、聯屬公司間進行合併之會計處理
一、貴公司（消滅公司）與他公司（存續公司）合併前後均為同一母公司之子公司，該合併係屬聯屬公司之組織調整。存續公司應以消滅公司原淨資產之帳面價值作為所取得淨資產之入帳基礎。另消滅公司原股東權益項目中，與該移轉淨資產有關之科目應一併移轉，其他項目總金額超過存續公司新發行股本面額部份，作為資本公積，該資本公積並得依公司法第241條規定撥充資本。
二、至消滅公司於合併前尚未經股東會決議轉列保留盈餘之「資本公積-處分資產溢價」，可依公司法第319條準用第75條規定，由存續公司之股東會決議是否轉列，惟其轉列期限，仍應依商業會計處理準則第34條之1規定至遲不得超過92年度辦理。
（94.7.25經商字第09402100330號函）
十一、新當選之董事未經核准變更登記前，於增資發行新股股票上簽名或蓋章之效力問題
有關公司新當選之董事未經核准變更登記前，可否依公司法第162條之規定於增資發行新股股票上簽名或蓋章一案，查公司法第12條規定，公司設立登記後，有應登記之事項而不登記，或以登記事項有變更而不為變更之登記者，不得以其事項對抗第三人。依上開規定得知，登記僅生得否對抗第三人之效力，而不影響登記事項變更之事實，故公司之董事既已改選，則新任董事依法為公司負責人，自得依公司法第162條規定，在股票上簽名或蓋章。
（94.6.17經商字第09402080960號函）
十二、外國公司未曾於中華民國政府府辦理認許亦無備案，則該公司與投資人兼招股行為是否觸法之釋示
按公司法第377條準用同法第19條規定；又本部60年4月15日經商第14662號函略謂：「關於未經設立登記而以公司名稱經營業務或為他法律行為者，依公司法第十九條規定應由行為人自負其責，至於籌備期間所發生之事項，公司成立後是否承認，如有爭執，自應訴請司法機關裁定。」是以，本案所詢倘係涉屬個案上認定之問題，如有爭議，請參照上開說明辦理。
（94.5.18經商字第09402064080號函）
十三、以權益法認列之資產重估增值資本公積彌補虧損，嗣後年度發生盈餘時，應轉回資產增值準備科目項下
一、依本部74年4月20日商17920號函釋略以：「查營利事業資產重估價辦法第41條規定：『營利事業之虧損，如以資產增值準備彌補，此後年度發生之盈餘，除依照公司法、所得稅法之規定分配外，其餘應轉回資產增值準備科目項下，在原撥補數額未轉回前，不得分派股息及其他用途』。」又依本部93年2月20日經商字第09302016680號函釋：「公司因組織重整將原已重估之資產移轉與百分之百持股子公司，則與該移轉資產有關之土地增值稅準備及資產重估資本公積應一併移轉，至於母公司若前以該移轉資產之重估資本公積彌補虧損者，則原對母公司盈餘分配之限制，應隨重估資產一併移轉」。
二、本案所詢甲公司以權益法認列被投資公司（乙公司）因資產重估增值之資本公積，並以該資本公積彌補虧損，嗣後被投資公司（乙公司）又將該已辦理重估之資產移轉予其百分之百持有股權之子公司（丙公司），則甲公司於以後有盈餘年度之分配前，應否先轉回資本公積一節，按甲公司用以彌補虧損之「資本公積-長期投資」係由被投資公司（後移轉予子公司）資產重估增值產生，其性質係屬資產增值準備之資本公積，依前揭函釋意旨，甲公司嗣後年度發生盈餘時，應轉回資產增值準備科目項下，在原撥補數額未轉回前，不得分派股息及作其他用途。
（94.3.14經商字第09402028660號函）
十四、經法院判決取得股票向公司辦理股東名簿變更，惟未取得原股票持有人之股票，公司可否製作新股票交付疑義
本案依所附判決書影本顯示，係屬股票給付之判決，尚非標的股票無效之判決，被告持有之股票仍屬有效，且繼續流通在市場，為免股票有重複流通之情事，公司不應補發股票予原告。至於原告無法取得被告持有之股票一節，宜循司法途徑解決。
（94.3.28經商字第09402406020號函）
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